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　　受到廣泛關(guān)注的一點(diǎn)是，與通常由專利權(quán)人為及時(shí)制止侵權(quán)行為而向法院申請行為保全即臨時(shí)禁令不同，該案的特殊情形在于，在侵害專利權(quán)訴訟中，被訴侵權(quán)人向法院申請先予執(zhí)行恢復(fù)被刪除鏈接并獲得法院裁定支持。

　　據(jù)了解，在一審法院審理丁曉梅訴曳頭公司、天貓公司等侵害外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛一案過程中，曳頭公司認(rèn)為，被訴侵權(quán)產(chǎn)品與涉案外觀設(shè)計(jì)之間的相同點(diǎn)在于蚊帳可折疊骨架的整體形狀，不同點(diǎn)在于蚊帳布的形狀和圖案；其中，相同點(diǎn)部分為現(xiàn)有設(shè)計(jì)；不同點(diǎn)部分可以視為涉案外觀設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)要點(diǎn)，即被訴侵權(quán)產(chǎn)品沒有使用涉案專利的設(shè)計(jì)要點(diǎn)部分。因此，被訴侵權(quán)產(chǎn)品沒有落入涉案外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍，曳頭公司制造、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

　　曳頭公司認(rèn)為，由于丁曉梅的投訴，天貓公司于2019年4月8日刪除了被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售鏈接。被訴侵權(quán)產(chǎn)品為蚊帳，系夏季季節(jié)性產(chǎn)品，目前處于銷售旺季。在銷售鏈接被刪除之前，該產(chǎn)品已經(jīng)做到同類產(chǎn)品第一名的位置，即將到來的“6．18”活動(dòng)是繼“雙11”之后的第二個(gè)大型銷售推廣活動(dòng)，刪除銷售鏈接嚴(yán)重影響曳頭公司的銷售。且本案審理程序的終結(jié)將持續(xù)很長一段時(shí)間。這將對曳頭公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)造成難以彌補(bǔ)的損失。

　　因此，為了避免造成難以彌補(bǔ)的損失，曳頭公司申請法院裁定要求天貓公司先予恢復(fù)被訴侵權(quán)產(chǎn)品在其所經(jīng)營的天貓網(wǎng)購平臺(tái)上的全部銷售鏈接。

　　據(jù)悉，天貓等網(wǎng)絡(luò)購物平臺(tái)制定了有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)投訴處理規(guī)則，根據(jù)投訴商家的投訴材料和被投訴商家的申訴材料，網(wǎng)絡(luò)購物平臺(tái)可以根據(jù)不同情況，決定維持現(xiàn)狀，或者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施，但是，一旦投訴商家提起知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，網(wǎng)絡(luò)購物平臺(tái)通常會(huì)采取刪除銷售鏈接等措施。網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)采取斷開銷售鏈接等措施，事實(shí)上具有類似于民事訴訟中法院采取行為保全措施（訴訟禁令）之效果。

　　經(jīng)審查，江蘇省南京市中級人民法院（以下簡稱南京中院）作出一審裁決認(rèn)為，首先，天貓公司對丁曉梅的投訴依規(guī)依法進(jìn)行了處理。天貓公司接到丁曉梅的投訴后，天貓公司一方面聽取了投訴商家和被投訴商家的意見，另一方面又由其關(guān)聯(lián)公司委托第三方對侵權(quán)行為能否成立進(jìn)行評判，并認(rèn)為被訴侵權(quán)行為不成立，故未對銷售鏈接采取刪除等措施。丁曉梅在提起本案訴訟后，再次投訴，堅(jiān)持認(rèn)為天貓公司應(yīng)當(dāng)采取刪除鏈接等必要措施。天貓公司遂采取了刪除銷售鏈接之措施。

　　其次，曳頭公司制造、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小。根據(jù)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證及侵權(quán)比對的情況，并結(jié)合丁曉梅另一項(xiàng)“便攜式嬰幼兒折疊蚊帳”實(shí)用新型專利已被宣告無效等事實(shí)，法院初步認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小。

　　第三，不恢復(fù)銷售鏈接可能給曳頭公司造成難以彌補(bǔ)的損失。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售很大程度上依賴于商譽(yù)和口碑的積累以及時(shí)機(jī)的把握。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售具有較強(qiáng)的季節(jié)性，且構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小。因此，若不及時(shí)恢復(fù)被刪除的銷售鏈接可能造成曳頭公司及其被訴侵權(quán)產(chǎn)品所積累的商譽(yù)和口碑的持續(xù)消減和損失，以及交易機(jī)會(huì)的喪失，可能造成難以彌補(bǔ)的損失。

　　第四，曳頭公司提供了一定的擔(dān)保。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售具有較強(qiáng)的季節(jié)性，曳頭公司根據(jù)被訴侵權(quán)產(chǎn)品之前每月銷售額的適當(dāng)倍數(shù)乘以恢復(fù)鏈接后大概的銷售月份計(jì)算出一個(gè)數(shù)額，據(jù)此提供了現(xiàn)金擔(dān)保，并保證若被認(rèn)定侵權(quán)成立所可能承擔(dān)的賠償責(zé)任能夠得到實(shí)現(xiàn)。天貓公司亦承諾可以及時(shí)提供恢復(fù)鏈接后被訴侵權(quán)產(chǎn)品的所有銷售記錄，以供計(jì)算賠償?shù)戎谩?/span>

　　南京中院認(rèn)為，曳頭公司的申請符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零六條第（三）項(xiàng)、第一百零七條之規(guī)定，裁定如下：浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司立即恢復(fù)鄭州曳頭網(wǎng)絡(luò)科技有限公司涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品“遮光U型蚊帳”和“升級U型蚊帳”在天貓網(wǎng)購平臺(tái)上的銷售鏈接。案件申請費(fèi)30元，由鄭州曳頭網(wǎng)絡(luò)科技有限公司負(fù)擔(dān)。

　　該案中，針對網(wǎng)絡(luò)交易的特性，被訴侵權(quán)人曳頭公司向法院提出在侵權(quán)訴訟中先予執(zhí)行恢復(fù)被刪除鏈接的請求，法院經(jīng)審查認(rèn)為，“被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售具有較強(qiáng)的季節(jié)性，且構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小。因此，若不及時(shí)恢復(fù)被刪除的銷售鏈接可能造成曳頭公司及其被訴侵權(quán)產(chǎn)品所積累的商譽(yù)和口碑的持續(xù)消減和損失，以及交易機(jī)會(huì)的喪失，可能造成難以彌補(bǔ)的損失”，并于2019年6月14日即“6．18”大型網(wǎng)絡(luò)購物推廣活動(dòng)之前，下達(dá)了先予執(zhí)行恢復(fù)被刪除鏈接的裁定。

　　該裁定作出后，被申請人未申請復(fù)議。

　　業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，該案值得研究的是，一審法院系適用民事訴訟法第一百零六條第（三）項(xiàng)、第一百零七條作出先予執(zhí)行裁定，且裁定系下達(dá)給天貓公司。《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞的解釋》第一百七十條規(guī)定：“民事訴訟法第一百零六條第（三）項(xiàng)規(guī)定的情況緊急，包括：（一）需要立即停止侵害、排除妨礙的；（二）需要立即制止某項(xiàng)行為的；（三）追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的；（四）需要立即返還社會(huì)保險(xiǎn)金、社會(huì)救助資金的；（五）不立即返還款項(xiàng)，將嚴(yán)重影響權(quán)利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的。”從上述規(guī)定看，司法解釋第一百七十條規(guī)定的第（一）、（二）項(xiàng)先予執(zhí)行內(nèi)容，與民事訴訟法第一百條規(guī)定的行為保全內(nèi)容存在著交叉，就此而言，本案一審法院作出的先予執(zhí)行裁定，亦可解讀為反向行為保全。該案能否直接適用民事訴訟法行為保全規(guī)定作出行為保全措施，以及行為保全措施的具體內(nèi)容，亦值得進(jìn)一步探討。該案對于解決網(wǎng)絡(luò)購物平臺(tái)的惡意投訴、平衡被訴侵權(quán)人的利益，特別是電商平臺(tái)適用《電子商務(wù)法》第四十三條關(guān)于“十五日等待期”新規(guī)定的要求，都具有積極的司法探索意義，同時(shí)也為進(jìn)一步探討先予執(zhí)行與行為保全制度的適用條件以及加強(qiáng)制度完善，提供了實(shí)踐樣本和新啟示新思考。

　　法制網(wǎng)見習(xí)記者 王婧

文章來源：中國打擊侵權(quán)假冒工作網(wǎng)